Глобальная система торговли воздушными судами (GATS)

С 1 июня 2020 года запущена платформа GATS для электронной торговли авиационными объектами, включая воздушные суда. GATS – электронная система с электронными подписями, электронным предоставлением согласия сторон на сделку; электронной доставкой документов и использованием безопасной электронной книги записей транзакций, доступная для поиска и отображающая информацию о правах собственности на воздушные суда и двигатели.

Система создана для уменьшения временных и финансовых затрат собственников оборудования, финансистов и лизингополучателей.

Следует отметить, что из-за высокой стоимости воздушных судов их приобретение перестало быть простой операцией купли-продажи между продавцом и покупателем даже если покупка судна осуществляется непосредственно у производителя. Как правило, используется внешнее кредитование, что часто предполагает участие не одного, а нескольких банков, каждый из которых осуществляет определенные функции. Любое банковское кредитование предполагает предоставление обеспечения, которым выступает не только приобретаемый актив (asset backed financing), но и все договоры, так или иначе связанные с этим активом (речь идет о договоре лизинга, страхования, гарантийных договорах и т.п.). Для полного контроля над должником банки требуют, чтобы актив приобретался на вновь созданное лицо (таким образом нивелируется риск наличия задолженностей и обязательств перед третьими лицами), корпоративные права которого также передаются в залог кредиторам.  Часто речь идет о приобретении не одного, а нескольких самолетов сразу, и соответственно право собственности на каждый из них по требованию банков оформляется на специально созданное для этого предприятие (special purpose vehicle или SPV). На основании купчей самолет регистрируется в национальном реестре гражданских самолетов на это SPV. В случае последующей перепродажи самолета право собственности на него должно быть переоформлено на покупателя, а во всех уже заключенных договорах в отношении этого самолета (например, договор кредитования, договор страхования, договор лизинга и т.п.) должна произойти замена лиц в обязательстве (новация). Одновременно могут быть внесены и иные изменения по решению нового владельца (например, изменены банковские реквизиты счета, размер арендной платы, место возврата самолета после окончания лизинга и т.п.). А так как все сделки, связанные с продажей и использованием самолета, как правило, транснациональны (задействуются, как минимум, 4 юрисдикции), в этом процессе участвует большое количество участников, начиная от их сторон и заканчивая их консультантами, юридическими и налоговыми из разных юрисдикций.

Так как международная авиация способствует свободному и главное быстрому передвижению людей и товаров, и такое передвижение до COVID-19 ежегодно увеличивалось как минимум на 6%, появлялась все большая необходимость в самолетах, осуществляющих перевозку. Вследствие этого воздушные суда стали рассматриваться в качестве привлекательного актива, в который готовы были инвестировать не только специализированные, авиационные и лизинговые, компании, но и институциональные инвесторы. Это факт, наряду с другими, способствовал развитию на международном рынке такого инструмента как asset backed securities (ABS), который представлял собой выпуск и продажу облигаций, обеспеченных воздушными судами и связанными с ними договорами. Развитие рынка ABS, позволившего привлекать значительное количество денежных ресурсов под значительно более низкий, чем у банков процент, способствовало увеличению количества сделок с самолетами. Были разработаны специальные схемы, когда одновременно приобретался портфель самолетов (не менее 10 единиц) и выпускались под них облигации. Эти схемы используются как самими лизинговыми компаниями, оригинаторами секьюритизации (от слова securities – ценные бумаги), так и банковскими учреждениями, которые начали специализироваться на предоставлении специфических услуг по обслуживанию таких транзакций (UMB Bank, N.A., DVB Bank SE, London Branch Aviation Asset Management). Другими словами, к числу учувствовавших ранее в сделке лиц добавились инвестиционные менеджеры, рейтинговые агентства, агенты по обслуживанию, трасты и другие специализированные организации, роль которых сводится к осуществлению действий, направленных на контроль за соблюдением прав инвесторов.

Хотя лизингополучатель и защищен правом “спокойного пользования” (quite enjoinment), любое изменение права собственности на самолет все же отражается на его операционной деятельности в связи с необходимостью получения новых свидетельств о регистрации и летной годности. Для их получения в органы авиационного надзора подается купчая и договор новации о замене сторон в существующем лизинге. В Украине в Госавиаслужбу необходимо подать не только эти документы, но и их нотариально заверенные переводы на украинский язык.

Все описанное в совокупности с предлагаемыми последнее время рынку электронными системами документооборота и торговли и послужило толчком к созданию GATS, главной целью которой является, с одной стороны, упрощение торговли и финансирования приобретения воздушных судов и двигателей с одновременным уменьшением финансового бремени сторон, связанным с получением разного рода консультаций (от юридических, налоговых и инвестиционных консультантов разных юрисдикций и т.п.), а с другой, возвращение к принципу о неизменности договорных обязательств лизингополучателя по договору лизинга вне зависимости от того, кто является собственником самолета.

Предполагается, что GATS будет опираться на практику владения самолетами, распространенную в США и Ирландии. В этих странах используется передача авиационного оборудования в доверительное управление (траст), который позволяет расщепить право собственности на правовой титул и бенефициарный интерес, представляющий собой экономические риски и выгоды от использования оборудования. Правовой титул закрепляется за профессиональным доверительным управляющим (трасти), который выступает лизингодателем оборудования, а любая передача бенефициарного интереса в этом оборудовании (фактически продажа самолета) осуществляется обособленно, а значит и не возникает необходимости заключать договор новации существующего лизинга, подавать в органы авиационного надзора какие бы то ни было документы об изменении правового титула и получать новые свидетельства о регистрации и летной годности самолета. Предполагается, что изменение определенных положений договора лизинга, как например, изменение банковских реквизитов или лиц, подлежащих страхованию и компенсации, можно будет сделать в виде односторонних уведомлений, а не подлежащих подписанию дополнений к договору лизинга.

Внедрение Глобальной системы торговли воздушными судами («GATS»), основанной на использовании трастов, будет иметь следствием использование трастов глобально в международной авиации, независимо от того, использует ли законодательство страны лизингополучателя институт траста.

В соответствии с GATS воздушное судно передается в чистый траст (bare trust), установленный в соответствии с законодательством Соединенных Штатов (штат Юта), Ирландии или Сингапура. Чистый траст – это базовый траст, в котором бенефициар имеет абсолютное право на капитал и активы в рамках траста, а также доход, полученный от этих активов. Трастовые активы регистрируются на имя доверительного управляющего, который несет ответственность за разумное управление доверительными активами с целью получения максимальной выгоды для бенефициара или в соответствии с легитимными указаниями бенефициара как создателя траста. Однако доверительный управляющий не имеет права решать, как и когда распределять капитал или доход траста и действует только в соответствии с инструкциями бенефициара. Чистый траст устанавливается на основании договора урегулирования (deed of settlement) или трастовой декларации (declaration of trust). Таким образом, чистый траст – это договорное правоотношение, а не созданное юридическое лицо, в которых одна сторона, доверительный управляющий, соглашается владеть титулом (правом собственности) на активы, экономические выгоды от которых получает другая сторона, бенефициар. Доверительный управляющий – это держатель правового титула, чистый правовой владелец активов (bare legal owner), находящихся в доверительном управлении для бенефициара. В чистом трасте бенефициар владеет и контролирует активы траста и несет финансовые и юридические риски и выгоды, связанные с правом собственности на активы (т. е. все доходы, расходы, убытки, возникшие обязательства непосредственно начисляются бенефициару и отражаются в финансовой отчетности бенефициара). Доверительный управляющий не несет коммерческих рисков и не имеет бенефициарных или иных интересов в активе, кроме голого правового титула на актив. Доверительный управляющий может быть заменен бенефициаром в любое время. Бенефициар может заимствовать для финансирования актива и передавать его в залог под это кредитование, может иным образом заключать сделки и контролировать актив в качестве его полноправного владельца, включая передачу воздушного судна в лизинг авиакомпании.

Ключевым отличием чистого траста от других видов трастов является налогообложение сторон. Доход, полученный от трастовых активов в виде процентов, дивидендов и арендных (лизинговых) платежей, облагается налогом у бенефициара, поскольку он является законным владельцем этих активов, а доверительный управляющий налогооблагает только полученное им вознаграждение за работу управляющего. Этот принцип закреплен и в законодательстве США, Сингапура и Ирландии, по законам которых предполагается создание трастов GATS. В этих странах траст считается прозрачным для целей налогообложения, поскольку налогооблагается только бенефициар.

Права лизингополучателя авиационного оборудования, находящегося в доверительном управлении GATS, по мнению разработчиков системы защищены двумя способами:

• GATS как система предоставляет возможность как передать бенефициарный интерес в трасте GATS, так и создать обеспечительный интерес в трасте GATS без внесения каких-либо изменений в положения договора лизинга, что позволяет полностью следовать принципу «без увеличения обязательств» лизингополучателя. При наличии соответствующих положений, “технические” изменения могут быть внесены путем направления лизингополучателю уведомлений;
• Передача бенефициарного интереса в самолете, находящемся в трасте GATS, может быть разрешена системой лишь при выполнении бенефициаром требований, согласованных в договоре лизинга. Система предполагает внесение в нее этих специальных требований договора лизинга, которые становятся доступными третьим лицам, кроме лизингополучателя и бенефициара, лишь при наличии прямого согласия на это сторон сделки. Эти специальные требования обозначены системой как “предварительные” и имеют основополагающее значение для защитной системы GATS. Разработчики утверждают, что система GATS не разрешит передачу или обременение бенефициарного интереса в трасте, пока лизингополучатель (или иной бенефициар) не подтвердит, что все предварительные условия выполнены. Разработчики системы считают, что наличие таких предохранителей значительно улучшит положение лизингополучателя по сравнению с сегодняшней ситуацией, когда замена лизингодателя не требует согласия от лизингополучателя. Он лишь уведомляется о состоявшейся замене лиц в обязательстве.

Документооборот (создание и передача траста и создание обеспечительного интереса) в системе GATS будет осуществляться на основании электронных стандартных форм, разработанных под три юрисдикции (США, Ирландия, Сингапур), что повысит эффективность системы. Эта стандартизация не касается договоров лизинга, стороны по-прежнему будут заключать договор по результатам проведенных переговоров. GATS лишь предлагает включать в договор лизинга стандартизированную оговорку о передаче, что даст возможность лизингополучателю подтверждать в системе факт выполнения или не выполнения предварительных требований и соглашаться или не соглашаться с передачей бенефициарного интереса или созданием обеспечительного интереса.

Между GATS и наднациональным Кейптаунским реестром обременений авиационного оборудования (Кейптаунский реестр), созданным в соответствии с Кейптаунской конвенцией о международных имущественных правах на движимое имущество, участницей которой является Украина с 2012 года, нет дублирования. GATS и Кейптаунский реестр дополняют друг друга. Кейптаунская конвенция – это международный договор, касающийся создания, изменения и прекращения обеспечительных интересов кредиторов в авиационном оборудовании при его продаже и лизинге, то есть в железе. GATS создает бенефициарный и обеспечительный интересы в трасте, установленном в отношении авиационного оборудования. Создание или прекращение интереса в трасте не подлежит регистрации в Кейптаунском реестре. А вот заключение договора лизинга между трастом и авиакомпанией, или создание обеспечительного интереса в самом воздушном судне или обеспечительная уступка лизинга подлежат регистрации в Кейптаунском реестре.